控股≠控制公司,那应怎样实现对公司的绝对控制?

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控股了,是否就真控制了公司?


如何控制公司呢?抢夺公章?打官司?那么,这个社会又一出股东大战的狗血剧开始上演。


所以,无数的案例证明,即使是公司的控股股东,如果不掌握法定代表人的职位、不掌握公章和营业执照,控股股东对公司的控制权,只是常间接的,最后需要司法机关来保护。而法律程序的威慑,又有点不那么给力。


控制公司需要什么?


如果要实际控制公司,需要控制哪些东西?通常,控制法定代表人职位、掌握公章和营业执照是最基本的要求。掌握了这些,你才能及时地介入公司的经营和管理。


1、控制法定代表人的职位

古代皇帝经常说,朕即国家,皇上大笔一挥,就代表国家同意了。某种意义上,法定代表人这个职位,也跟皇帝差不多。


2、掌握公章

公章,古称玉玺。盖上玉玺的谕令,视为皇上和国家的意志。盖上公章,也就视为公司同意文件的内容了。


所以,凡是以公司名义发出的信函、公文、合同、介绍信、证明或其他公司材料,一般都会要求加盖公章。


没有加盖公章的文件,业务合作对象、政府主管部门、法院,一般都不会认可文件有法律效力。但是,目前的法律并没有规定公章应该归公司里的谁掌握。


3、掌握营业执照

营业执照是企业或组织是合法经营权的凭证。就像身份证一样,很多场合下要办事,都会需要用身份证证明自己的身份。


4、其他印章和证照

其他印章和证照,如果能掌握,当然更好。如果实在是不能掌握,也勉强可以解决,不至于陷入僵局。


因为,只要控制法定代表人职位、掌握公章和营业执照,即使印章和证照在其他人手里,也都能给挂失补办新的,让其他人手里的印章证照作废。


如何实现对公司的绝对控制?


公司控制权的正当行使,对公司企业的产生和发展发挥了关键的推动作用,有利于建立股东之间的信任基础,有利于提高公司运行的效率。那么如何实现公司控制权?


一、股权层面的控制

股权层面的控制权包括绝对控股和相对控股两个方面。


根据《公司法》的规定,表决权超过的50%为相对控股,股东大会作出普通决议,必须经过出席会议的股东所持表决权半数通过。


表决权超过三份之二的为绝对控股,无论有限责任公司还是股份有限公司,修改公司章程、增加或减少注册资本的决议,以及公司分立、合并、解散或者变更公司形式的决议,必须经过2/3以上表决权的股东通过。


二、董事会层面的控制

控制董事会最重要的法律手段是控制董事的提名和罢免。公司控制权之争往往体现在董事的提名和罢免上。


但现实中,公司的投资人往往要求董事任免权,而公司往往也需要创始人之外的董事助力公司的发展,所以创始人需要注意控制董事会的人数以及创始人任命的董事人数。


三、归结表决权层面的控制


1、投票权委托

“投票权委托”即通过协议约定,某些股东将其投票权委托给其他特定股东行使。


2、一致行动人协议

“一致行动人”即通过协议约定,某些股东就特定事项投票表决采取一致行动。意见不一致时,某些股东跟随一致行动人投票。


比如,创始股东之间、创始股东和投资人之前就可以通过签署一致行动人协议加大创始股东的投票权权重。


四、章程特殊规定


1、多倍表决权

创始股东的股权虽然低于50%,但是在公司章程里面约定创始人的每一股股权拥有多个表决权(譬如10个),这样能够大大地增加创始股东在股东会的表决权利。


前面这两种方式都是积极主动的增加创始人在公司的控制权一种的方式和策略。


2、一票否决权

创始人否决权是一种消极防御性的策略,当创始人的股权低于50%的时候,在公司的股东会层面做决定的时候给创始人一些否决权。


这些否决权是针对公司的一些重大事项的,例如合并、分立、解散、公司融资、公司上市、公司的年度预算结算、公司重大资产的出售、公司的审计、重大人士任免、董事会变更等等,创始人可以要求对于公司重大事项的决定,没有他的同意表决不通过。


这样的话,虽然创始人的股权低于50%,但是他至少对公司的重大事项的决定有否决权,有一个防御性的作用。


作为创业者,怎么样才能牢牢的把握住对公司的控制权?


如果要绝对控股,一般我建议客户占有三分之二以上的股权,而不是二分之一。


如果让其他人占有了公司三分之一以上的股权,那其对公司的合并、分立、增资等重要事项就有了否决权。


如果创始人不止一个的,我还会建议创始人共同签订一致行动人协议,对于公司重大事项在股东会投票时保持一致,以免被其他人个个击破,乘虚而入。


此外,如果其他创始人同意,签订委托持股协议,由一个人持有全部的股份也是一个很好的选择。


除了股权以外,公司的商标权、域名根密码控制权、版权、专利权等虚拟权利的控制,还有财务、人力资源部门负责人的控制都很重要。


控股权和控制权又是什么关系?


一、控股权


1、股权层面的控制权

股权层面的控制权包括绝对和相对控股:绝对控股权情形下创始人持股达到67%,也就是达到三分之二,公司决策权基本可以完全掌握在手中;


绝对控股权情形下创始人至少要持有公司至少51%的股权;而相对控股权往往需要公司创始股东为持有公司股权最多的股东,与其他股东相比可以保持对公司的相对控制力。


2、股票权与股权的分离


【2-1】:

“一致行动人”即通过协议约定,某些股东就特定事项采取一致行动。意见不一致时,某些股东跟随一致行动人投票。


比如,创始股东之间、创始股东和投资人之前就可以通过签署一致行动人协议加大创始股东的投票权权重。


【2-2】:

通过有限合伙持股可以让股东不直接持有公司股权,而是把股东都放在一个有限合伙里面,让这个有限合伙持有公司股权,这样股东就间接持有公司股权。


二、控制权


公司的日常经营事项,主要由公司董事()来决定。所以,如果控制了董事会,也就控制了公司的日常经营管理。


核心创始人可以占有公司董事会的大部分席位,以保障决策效果和决策效率。


控制董事会最重要的法律手段是控制董事的提名和罢免。公司控制权之争往往体现在董事的提名和罢免上;


但现实中,公司的投资人往往要求董事任免权,而公司往往也需要创始人之外的董事助力公司的发展,所以创始人需要注意控制董事会的人数以及创始人任命的董事人数。


对于初创公司来说,公司的董事长、总经理和法定代表人通常会由首席创始合伙人担任,一般不会出现董事长、总经理和法定代表人旁落或失去公章控制的情况;


但是在公司有数位作用相当的联合创始人时需要注意法定代表人和公章(以及公司营业执照以及银行账户等公司印鉴)的控制问题,防范联合创始人出现冲突时可能出现该问题,影响公司发展。


用案例,教你如何牢牢控制住自己的公司!

01

阿里的特殊合伙人制度(以5%的股份成功实现对整个阿里集团的控制权)


法律意义上的合伙是有限合人承担有限责任,普通合伙人承担无限连带责任,享有公司管理权。


阿里的合伙制是在章程中设置的提名董事人选的特殊条款:即由一批被称作“合伙人”的人提名董事会中的大多数董事人选,而不是按照持有股份比例分配董事提名权。


阿里上市前董事4名:马云、蔡崇信、孙正义、雅虎代表杰奎琳


上市后拟增为9人。阿里合伙人拥有过半数董事专属提名权,软银在持股15%以上的情况下,有一席董事的提名权,其他董事由董事提名委员会提名,雅虎无提名权。


阿里董事需经过股东会通过。如果合伙人提名的董事没有获股东大会过半数通过,则合伙人有权提名另一个临时董事,直至下一年股东大会召开。合伙人具有过半数董事提名权的约定可以改变,需要超过95%出席股东大会的股东同意。


当然,这种特殊合伙制手段为阿里董事会独创,其形式不被投资者和监管者所接受,直接导致当年阿里寻求香港上市失败。


02

京东AB股双层结构(用4.8%的股权控制整个京东)


双层股权结构将股票分为A、B两类。AB股投票权与实际股权比例不一致,其中,B股投票权往往是A股投票权的多倍设计方案,一般为A股的10倍投票权。


如果公司被出售,这两类股票将享有同等的派息和出售所得分配权。B类股不公开交易,但可以按照1:1的比例转换成A类股。


这种股权结构可以让公司管理层或者创始人以较少的股权拿到公司的控制权。


但是,当企业融资进一步发行股份时,管理层投票权还是会被稀释。Facebookgoogle是采用这种架构的典型。


2014年在美国上市的中国公司中,京东、聚美优品、陌陌都采取这样的模式。京东采用AB120的比例


03

金字塔式控股结构


金字塔持股结构指公司实际控制人通过间接持股形成一个金字塔式的控制链实现对该公司的控制。


在这种方式公司控制权人控制第一层公司,第一层公司再控制第二层公司,以此类推,通过多个层次的公司控制链条取得对目标公司的最终控制权。


金字塔结构是一种形象的说法,就是多层级、多链条的集团控制结构。


在这种情况下,家族对D公司的所有权是7%=51%*51%*51%*50%,而控制权却是50%


使用这些方法可以用较小的股权控制较多的公司。上市公司所有权跟控制权越分离,则其对小股东的剥削越严重。


比如,上文的金字塔控股,如果家族剥削了D公司股民100元,那么家族作为D公司股东,损失7%*100=7元,但作为控制人,家族可以得到100-7=93



04

交叉持股


交叉持股是指两个公司直接或者变相直接相互持有对方股权,继而相互成为对方股东的情形。


交叉持股之后,由于相互之间形成一种联盟关系,在面对外部收购的时候,被收购方可通过交叉持股方式中表决权传导机制让联盟一方拒绝以收购方价格抛售,形成事实上的“白衣骑士”。


另外,当企业集团子公司进行交叉持股行为时,即使参与交叉持股的各个企业所持有的特定公司股份仅属少数,但集团整体所持该特定公司股份却已可能使其经营控制权屹立不倒。


但是,交叉持股同时也会虚增资本、对证券市场助涨助跌,使内控失灵、非法利益输送等问题。我国在交叉持股方面法律处于几乎空白状态。


以上方法,都是教你如何利用较少的资金去控制公司。当然,如果你是土豪,直接持股50%以上是最直接的方式。




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